《商標(biāo)法》第四十九條規(guī)定：“注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起九個(gè)月內(nèi)做出決定。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，經(jīng)國(guó)務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)三個(gè)月。”
上述規(guī)定是對(duì)連續(xù)三年不使用商標(biāo)或成為通用名稱商標(biāo)進(jìn)行撤銷的規(guī)定，在目前更多應(yīng)用于注冊(cè)商標(biāo)無正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的撤銷申請(qǐng)情形，一般我們簡(jiǎn)稱為“撤三”或“三撤”。撤三制度設(shè)立的目的，在于督促注冊(cè)商標(biāo)的正常使用，防止商標(biāo)閑置、商標(biāo)囤積，激活商標(biāo)資源。
近年來，隨著商標(biāo)申請(qǐng)量的逐年翻升，可以作為
商標(biāo)注冊(cè)使用的優(yōu)質(zhì)語言詞匯已經(jīng)越來越少。大量以實(shí)際使用為目的的申請(qǐng)主體，開始選擇撤三這一程序清除在先權(quán)利障礙，若自身商標(biāo)遇到撤三，又該如何處理？商標(biāo)不使用的正當(dāng)理由有包含哪些情形？
首先，如果遇到商標(biāo)撤三，自然是需要提供商標(biāo)確實(shí)進(jìn)行了真實(shí)、有效、連續(xù)的使用，根據(jù)不同的被撤銷商品、服務(wù)項(xiàng)，提供對(duì)應(yīng)的證據(jù)材料。但現(xiàn)實(shí)中，也存在很多由于客觀原因商標(biāo)申請(qǐng)人無法進(jìn)行商標(biāo)使用的情形，本文中筆者就商標(biāo)不使用的正當(dāng)理由結(jié)合具體案例進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。
《商標(biāo)法實(shí)施條例》的規(guī)定，下列情形屬于第四十九條的“正當(dāng)理由”：（一）不可抗力；（二）政府政策性限制；（三）破產(chǎn)清算；（四）其他不可歸責(zé)于商標(biāo)注冊(cè)人的正當(dāng)事由。
一、不可抗力
不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀原因?qū)е律虡?biāo)未使用，例如火災(zāi)、地震、戰(zhàn)爭(zhēng)等。
2007年12月29日申請(qǐng)人祥赫實(shí)業(yè)有限公司在第21類商品項(xiàng)上向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)第6483615號(hào)“E-SAL及圖”商標(biāo)。2013年申請(qǐng)人李某以連續(xù)三年無正當(dāng)理由不使用為由，向商標(biāo)局提出爭(zhēng)議商標(biāo)的撤銷申請(qǐng)。被申請(qǐng)人提出2012年4月由于臺(tái)北大火導(dǎo)致原商標(biāo)權(quán)利人林某的飾品店完全被燒毀，其親屬亦在火災(zāi)中身亡，故在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓之前的3年內(nèi)林某未使用商標(biāo)具有正當(dāng)理由。
最終商標(biāo)局認(rèn)定：基于火災(zāi)不可抗力，被申請(qǐng)人具有不使用復(fù)審商標(biāo)的正當(dāng)事由。結(jié)合被申請(qǐng)人將爭(zhēng)議商標(biāo)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的行為，也體現(xiàn)了其對(duì)爭(zhēng)議商標(biāo)商標(biāo)權(quán)進(jìn)行積極處分的使用意圖。據(jù)此，決定爭(zhēng)議商標(biāo)予以維持。
申請(qǐng)人不符提出撤銷復(fù)審，原商評(píng)委經(jīng)復(fù)審，也認(rèn)定被申請(qǐng)人具有不使用爭(zhēng)議商標(biāo)的正當(dāng)理由，維持商標(biāo)局決定。之后該案進(jìn)入訴訟程序，法院均考慮到火災(zāi)系原權(quán)利人不能預(yù)見、不能避免、不能克服的原因所造成，且在物質(zhì)層面和精神層面均給原權(quán)利人造成了巨大損失，此種情形應(yīng)屬于商標(biāo)未使用的正當(dāng)理由。無法進(jìn)行商標(biāo)使用的情形，屬于商標(biāo)法所規(guī)定的“正當(dāng)理由”范疇，爭(zhēng)議商標(biāo)予以維持。
從2020年初至今，我們都經(jīng)歷了這么多年來最為艱難的一段日子，新冠疫情給諸多個(gè)人、企業(yè)主體都帶來了不可忽視的負(fù)面影響。“新冠疫情”能否成為商標(biāo)不使用的正當(dāng)理由，個(gè)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)屬于正當(dāng)理由中不可抗力的范疇。
但是撤三所規(guī)制的是連續(xù)三年不使用的情形，疫情從發(fā)現(xiàn)至今半年的時(shí)間，若商標(biāo)主體確實(shí)應(yīng)疫情關(guān)系，無法使用注冊(cè)商標(biāo)，但至少應(yīng)當(dāng)提供前兩年期間的商標(biāo)使用情況，證明商標(biāo)的真實(shí)、有效使用情況。
二、政府政策性限制
政府政策性限制是指，事前無從知曉或不能預(yù)見的政策限制導(dǎo)致的商標(biāo)未使用。某些特殊行業(yè)對(duì)于商品的生產(chǎn)銷售設(shè)定有政策限制，比如藥品生產(chǎn)上市需經(jīng)國(guó)家審核、批準(zhǔn)及檢驗(yàn)合格，化妝品必須取得相關(guān)的衛(wèi)生許可證等等，這種政策限制屬于領(lǐng)域從業(yè)者應(yīng)當(dāng)知曉的情況，一般不能適用政策性限制的理由。
第3354342號(hào)“MINT”商標(biāo)由廣東中煙工業(yè)有限責(zé)任公司于2002年10月31日向商標(biāo)局提出注冊(cè)申請(qǐng)，2010年5月21日獲準(zhǔn)注冊(cè)在第34類“非貴重金屬煙灰缸,香煙嘴,抽煙用打火機(jī),紙,丁烷氣(吸煙用),非貴重金屬香煙盒”商品上。2018年2月，廣東中煙工業(yè)有限責(zé)任公司收到箭牌糖類有限公司針對(duì)“MINT”商標(biāo)提起連續(xù)三年不使用的撤銷申請(qǐng)。
被申請(qǐng)人在答辯過程中主張，爭(zhēng)議商標(biāo)不使用是因國(guó)家煙草行業(yè)對(duì)商標(biāo)、包裝等作出了新規(guī)定，因其規(guī)定爭(zhēng)議商標(biāo)現(xiàn)被歸屬于不能進(jìn)行使用的范疇，故而未進(jìn)行商標(biāo)使用，并提交了政府性相關(guān)文件進(jìn)行證明。
經(jīng)商標(biāo)局和原商評(píng)委審理查明：《國(guó)煙運(yùn)【2011】499號(hào)文件》規(guī)定“的包裝外觀上不得加入介紹產(chǎn)品品質(zhì)、功能等用語；不得采用過度包裝；原則上不得采取人物肖像設(shè)計(jì)；不得與他人在先取得的合法權(quán)利及設(shè)計(jì)相沖突”；《中華人民國(guó)家煙草標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定“在包裝體上及內(nèi)附說明中不得使用保健、療效、安全、環(huán)保等成分的功效說明，以及淡味、柔和等品質(zhì)說明”。
本案復(fù)審商標(biāo)于2002年申請(qǐng)注冊(cè)，2010年獲準(zhǔn)注冊(cè)，“MINT”譯為“薄荷，薄荷味”，而“薄荷”作為中常用的成分，“薄荷味”也是直接用于表示產(chǎn)品的味道的詞匯。在復(fù)審商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)前，即自復(fù)審商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)起，在商品的包裝體上，即不能進(jìn)行使用。復(fù)審商標(biāo)指定使用的香煙嘴、紙商品從其功能用途方面來講屬于商品的包裝體，故復(fù)審商標(biāo)在香煙嘴、紙商品上已構(gòu)成《商標(biāo)法實(shí)施條例》第六十七條規(guī)定的因政府政策性限制而不使用商標(biāo)的正當(dāng)理由之一的情形。
政府性政策的規(guī)定一般在商標(biāo)注冊(cè)時(shí)還未頒布或施行，而政府的政策性行為對(duì)于一般公眾而言，難以預(yù)測(cè)，進(jìn)而提前避讓。故而，在商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)之后，因政府政策性規(guī)定而無法進(jìn)行商標(biāo)使用，顯然屬于“正當(dāng)理由”之一。對(duì)于適用該類正當(dāng)理由作為商標(biāo)未使用理由的，需要提供相關(guān)政府性文件，證明商標(biāo)因政策性規(guī)定而無法進(jìn)行使用。
三、破產(chǎn)清算
破產(chǎn)清算是指宣告股份有限公司破產(chǎn)以后，由清算組接管公司，對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算、評(píng)估和處理、分配。當(dāng)企業(yè)處于破產(chǎn)清算等終結(jié)程序中，往往正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)都難以為繼，此時(shí)其不使用商標(biāo)顯然屬于不能歸責(zé)于商標(biāo)權(quán)利人的正當(dāng)事由。
在天津市桑梓農(nóng)副產(chǎn)品銷售中心與商標(biāo)評(píng)審撤銷復(fù)審糾紛中，商標(biāo)局認(rèn)為，2011年1月20日至2014年1月19日期間，桑梓中心并未對(duì)“桑梓豆片”商標(biāo)進(jìn)行真實(shí)合法有效的使用。
桑梓中心主張其在2013年4月曾經(jīng)注銷，至2015年3月才重新成立，在此期間訴爭(zhēng)商標(biāo)為待處置資產(chǎn)，具有商標(biāo)未使用的正當(dāng)理由。北京知產(chǎn)法院認(rèn)可了此種觀點(diǎn)，并結(jié)合當(dāng)?shù)爻鼍叩摹吧ｈ鞫蛊钡胤教厣a(chǎn)品證明，天津市桑梓鎮(zhèn)人民政府的證明等，考慮到桑梓中心對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)具有真實(shí)使用的意圖，且正在為規(guī)模化、規(guī)范化使用做準(zhǔn)備，對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)予以了維持。
由于破產(chǎn)清算過程中，企業(yè)無法進(jìn)行正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，其產(chǎn)品和服務(wù)無法對(duì)外提供，進(jìn)行市場(chǎng)流通，自然其商標(biāo)也就無法進(jìn)行實(shí)際使用。故而，處于破產(chǎn)清算期間的企業(yè)，可以提供相關(guān)破產(chǎn)清算材料，證明其商標(biāo)并未進(jìn)行使用是處于正當(dāng)理由。
四、其他不可歸責(zé)于商標(biāo)注冊(cè)人的正當(dāng)事由
1975年4月1日吉林省長(zhǎng)瑃液酒業(yè)有限責(zé)任公司在第33類商品項(xiàng)上申請(qǐng)注冊(cè)了第103830號(hào)“五棵樹及圖”商標(biāo)。2016年2月17日，長(zhǎng)春市志健商貿(mào)有限公司以訴爭(zhēng)商標(biāo)于2013年2月17日至2016年2月16日期間連續(xù)3年不使用為由提出撤銷申請(qǐng)。
該案經(jīng)過撤三、撤銷復(fù)審程序后進(jìn)入訴訟程序。北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院查明，訴爭(zhēng)商標(biāo)的最早商標(biāo)注冊(cè)信息為1974年4月由地方國(guó)營(yíng)榆樹縣五棵樹酒廠申請(qǐng)注冊(cè)，后地方國(guó)營(yíng)榆樹縣五棵樹酒廠的更名為榆樹酒廠，2015年12月20日訴爭(zhēng)商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)由榆樹酒廠轉(zhuǎn)讓予曉來公司，2016年12月20日訴爭(zhēng)商標(biāo)由曉來公司轉(zhuǎn)讓予長(zhǎng)瑃液公司。結(jié)合上述證據(jù)，法院認(rèn)為長(zhǎng)瑃液公司提交的證據(jù)可以證明其前身即榆樹酒廠曾在白酒商品上持續(xù)使用訴爭(zhēng)商標(biāo)，“五棵樹”牌白酒在當(dāng)?shù)鼐哂幸欢ǖ挠绊懥椭取：笥軜渚茝S因企業(yè)等原因無暇顧及相關(guān)商品的規(guī)模生產(chǎn)符合常理，期間榆樹酒廠將訴爭(zhēng)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓予曉來公司，榆樹酒廠為長(zhǎng)瑃液公司后，隨即向相關(guān)部門申請(qǐng)恢復(fù)年產(chǎn)500噸“五棵樹”牌固態(tài)白酒并獲得批準(zhǔn)，相關(guān)產(chǎn)品亦通過檢驗(yàn)報(bào)告，長(zhǎng)瑃液公司獲批恢復(fù)生產(chǎn)后隨即開始生產(chǎn)“五棵樹”牌白酒，經(jīng)銷合同、相應(yīng)發(fā)票及實(shí)際庫存照片能夠證明標(biāo)注有訴爭(zhēng)商標(biāo)的“五棵樹”牌白酒進(jìn)入市場(chǎng)流通環(huán)節(jié)且具有一定規(guī)模，雖然經(jīng)銷合同、發(fā)票、庫存照片都形成于指定期間之后，但其中關(guān)于印制酒盒及制造酒瓶的發(fā)票處于指定期間內(nèi)且規(guī)模較大，能夠證明長(zhǎng)瑃液公司在為恢復(fù)生產(chǎn)后大規(guī)模使用訴爭(zhēng)商標(biāo)做積極準(zhǔn)備。
綜上分析，在案證據(jù)能夠形成完整的證據(jù)鏈，相互印證，證明長(zhǎng)瑃液公司存在積極使用訴爭(zhēng)商標(biāo)的意圖，且生產(chǎn)具有一定規(guī)模，并于恢復(fù)生產(chǎn)后將訴爭(zhēng)商標(biāo)使用在核定商品上，若撤銷訴爭(zhēng)商標(biāo)，將浪費(fèi)社會(huì)資源，造成不良后果，不符合商標(biāo)法的立法目的，故訴爭(zhēng)商標(biāo)不應(yīng)予以撤銷。
雖然企業(yè)不屬于《實(shí)施條例》中明確載明的“正當(dāng)理由”情形，但該規(guī)定的最后規(guī)定了一個(gè)兜底性條款“其他不可歸責(zé)于商標(biāo)注冊(cè)人的正當(dāng)事由”，對(duì)于類似于上述企業(yè)、老字號(hào)商標(biāo)權(quán)屬糾紛等的客觀原因，導(dǎo)致企業(yè)商標(biāo)無法進(jìn)行實(shí)際使用的，商標(biāo)局和法院在進(jìn)行撤銷案件審查審理過程中，也會(huì)進(jìn)行適當(dāng)考量，考察商標(biāo)是否進(jìn)行了實(shí)際使用以及商標(biāo)注冊(cè)人是否出于實(shí)際使用目的。
商標(biāo)獲權(quán)不易，商標(biāo)成功注冊(cè)后，即使遭到商標(biāo)撤三也不需過分擔(dān)憂。尤其是商標(biāo)注冊(cè)人確實(shí)出于實(shí)際使用目的，首先自然是盡量預(yù)先留存使用證據(jù)，在規(guī)范自身商標(biāo)使用的同時(shí)，為商標(biāo)遭遇撤三等案件進(jìn)行證據(jù)留存；其次，若商標(biāo)申請(qǐng)人確實(shí)出于客觀原因、正當(dāng)理由無法進(jìn)行商標(biāo)使用時(shí)，還可以通過正當(dāng)理由抗辯維持商標(biāo)注冊(cè)。除了不可抗力、政策性限制、破產(chǎn)清算等原因外，權(quán)利人如果可以證明存在其他不可歸責(zé)于自身的客觀事由，并提供已經(jīng)為實(shí)際使用商標(biāo)作出必要準(zhǔn)備的證據(jù)，證明自身具有使用商標(biāo)的真實(shí)意圖，同樣有可能說服國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局和，對(duì)注冊(cè)商標(biāo)予以維持。
