此前知名網(wǎng)絡(luò)主播李佳琦占股的上海妝佳電子商務(wù)有限公司向商標(biāo)局申請(qǐng)將李佳琦人聲“oh my god,買它買它！”在第35類“廣告銷售”上
注冊(cè)聲音商標(biāo)，在互聯(lián)網(wǎng)上引發(fā)熱議。從騰訊QQ提示音的商標(biāo)注冊(cè)案，到瀘州老窖廣告聲音商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)被駁回、酷狗音樂(lè)啟動(dòng)問(wèn)候語(yǔ)“hello kugou”成功注冊(cè)聲音商標(biāo)，聲音商標(biāo)的熱度近幾年來(lái)有增無(wú)減，引發(fā)公眾持續(xù)的關(guān)注和廣泛的討論。
聲音商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)在我國(guó)是一個(gè)新生事物，核準(zhǔn)注冊(cè)的數(shù)量畸低，目前總計(jì)不超過(guò)40件，與申請(qǐng)注冊(cè)量已達(dá)700余件，形成鮮明對(duì)比。目前在我國(guó)成功注冊(cè)聲音商標(biāo)的主體僅包括諾基亞公司、二十世紀(jì)福斯電影公司、中央人民廣播電臺(tái)、中國(guó)國(guó)際廣播電臺(tái)、三星電子株式會(huì)社及寶馬股份有限公司等知名主體。我國(guó)聲音商標(biāo)被納入法律規(guī)制范圍的時(shí)間較短，立法尚不完善，司法實(shí)踐亦不十分成熟。本文擬通過(guò)對(duì)我國(guó)目前聲音商標(biāo)的一般概念及立法現(xiàn)狀的梳理，結(jié)合司法實(shí)踐案例進(jìn)一步總結(jié)我國(guó)聲音商標(biāo)注冊(cè)的現(xiàn)狀，最后分別從商標(biāo)評(píng)審機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)、申請(qǐng)人兩個(gè)層面提出構(gòu)建聲音商標(biāo)制度的建議。
一、聲音商標(biāo)概述
?。ㄒ唬┞曇羯虡?biāo)的概念和特征
聲音商標(biāo)，又被稱作音響商標(biāo)、聽(tīng)覺(jué)商標(biāo)，是不受以視覺(jué)感受為必要限制的非傳統(tǒng)商標(biāo)，指由用以區(qū)別商品或服務(wù)來(lái)源的聲音本身構(gòu)成的商標(biāo)。聲音商標(biāo)的構(gòu)成分為三類：音樂(lè)性質(zhì)的聲音、非音樂(lè)性質(zhì)的聲音、音樂(lè)與非音樂(lè)性質(zhì)兼有的聲音。
聲音商標(biāo)具有以下特征：
第一，聲音商標(biāo)是不可視的，具有無(wú)形性。不同于傳統(tǒng)商標(biāo)直接可以通過(guò)視覺(jué)被感知，聲音商標(biāo)需要通過(guò)聽(tīng)覺(jué)來(lái)被感知；且聲音商標(biāo)的本質(zhì)并非承載它的某種形態(tài)，而是聲音本身，正因?yàn)槁曇舯旧硎菬o(wú)形的，所以聲音商標(biāo)也具有無(wú)形性。
第二，聲音商標(biāo)通過(guò)動(dòng)態(tài)形式進(jìn)行傳播，具有很強(qiáng)的傳播性。得益于現(xiàn)代發(fā)達(dá)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，聲音商標(biāo)可以借助電子無(wú)線媒介進(jìn)行傳播；且相較于文字、圖形商標(biāo)等附著于固定載體的傳統(tǒng)商標(biāo)，聲音商標(biāo)可以在一定程度上突破地域、語(yǔ)言的限制在世界的各個(gè)角落快速傳播，具有更強(qiáng)的傳播能力。
第三，聲音商標(biāo)具有持續(xù)性、動(dòng)態(tài)性。例如聲音商標(biāo)“中國(guó)國(guó)際廣播電臺(tái)廣播節(jié)目的開(kāi)始曲”，該聲音商標(biāo)全長(zhǎng)40秒，共18小節(jié)，通過(guò)大小調(diào)之間的轉(zhuǎn)換，形成曲目，由此可見(jiàn)聲音商標(biāo)是持續(xù)的，且伴隨著音符、調(diào)號(hào)等要素，呈動(dòng)態(tài)變化。
?。▓D片來(lái)源于《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》第六部分聲音商標(biāo)的審查）
（二）聲音商標(biāo)在國(guó)際及國(guó)內(nèi)的立法發(fā)展歷程
聲音商標(biāo)的興起反映了商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀軌跡。國(guó)際上，《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS協(xié)議）并沒(méi)有對(duì)商標(biāo)是否必須具備可視性進(jìn)行明確限定，美國(guó)、澳大利亞、歐盟和我國(guó)的臺(tái)灣、香港地區(qū)，都早已把聲音商標(biāo)歸入商標(biāo)法的保護(hù)范圍內(nèi)。
為適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、與商標(biāo)法的國(guó)際發(fā)展步伐保持同步，我國(guó)在2013年修訂的《商標(biāo)法》中，首次將聲音商標(biāo)納入保護(hù)范圍內(nèi)。為進(jìn)一步解釋和厘清聲音商標(biāo)注冊(cè)的相關(guān)問(wèn)題，2014年《商標(biāo)法實(shí)施條例》也進(jìn)行了修訂，對(duì)聲音商標(biāo)的形式申請(qǐng)要件進(jìn)行了初步規(guī)定。隨后《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》（“《標(biāo)準(zhǔn)》”）于2017年也進(jìn)行了修訂，在第六部分中專門就聲音商標(biāo)的審查進(jìn)行了規(guī)定，為聲音商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)?zhí)峁┝烁鼮樵敿?xì)和更具實(shí)操性的審查標(biāo)準(zhǔn)。
二、聲音商標(biāo)的認(rèn)定現(xiàn)狀分析—以評(píng)審文書和裁判文書作為視角
根據(jù)商標(biāo)局官網(wǎng)公開(kāi)文書顯示，以“聲音商標(biāo)”作為關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索的結(jié)果共29條，其中最早的評(píng)審文書為商評(píng)委于2017年12月15日對(duì)申請(qǐng)人大幸藥品株式會(huì)社提出的復(fù)審申請(qǐng)予以駁回的文書，且在目前已公開(kāi)的評(píng)審文書中，絕大多數(shù)申請(qǐng)人提出的復(fù)審申請(qǐng)均被商評(píng)委以缺乏顯著性為由予以駁回。
在威科中以“聲音商標(biāo)”作為關(guān)鍵詞進(jìn)行全文檢索，檢索出的結(jié)果共56條。其中大部分案件為法院在判斷相關(guān)可視性商標(biāo)是否構(gòu)成近似的情況下對(duì)聲音商標(biāo)如何判斷近似進(jìn)行條文解釋時(shí)引用“聲音商標(biāo)”，并未涉及聲音商標(biāo)判斷的實(shí)體內(nèi)容；其余部分關(guān)于聲音商標(biāo)司法認(rèn)定的相關(guān)案例中，涉及到的主體包括騰訊公司、瀘州老窖公司、小米公司等。其中除在騰訊QQ提示音商標(biāo)行政案中，商評(píng)委的駁回復(fù)審決定被撤銷外，在其他案件中，相關(guān)商標(biāo)申請(qǐng)人作為原告提出的要求撤銷復(fù)審決定的訴請(qǐng)均被駁回。騰訊QQ提示音商標(biāo)行政案被業(yè)界公認(rèn)為是聲音商標(biāo)領(lǐng)域的經(jīng)典案例，是申請(qǐng)人在訴訟中打的一場(chǎng)異常精彩的“翻身仗”。
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