我們所熟知的百果園，一般屬于深圳百果園實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱深圳百果園公司），但還有一個(gè)百果園，屬于海南一家東方祥麟蘋果基地有限公司（以下簡(jiǎn)稱海南東方祥麟公司）名下。雙方都擁有“百果園”商標(biāo)，但是注冊(cè)類別不同，一度引發(fā)商標(biāo)糾紛。福建高院不久前對(duì)該案作出終審判決，認(rèn)定深圳百果園公司的相關(guān)行為是對(duì)其持有的第6807648號(hào)及16061008號(hào)“百果園”文字商標(biāo)的合理使用，且該系列商標(biāo)的類別與原告商標(biāo)不同，兩者共存于市場(chǎng)不會(huì)造成消費(fèi)者的混淆。
基本案情：
原告：東方祥麟公司
該公司擁有第1466895號(hào)“百果園”
注冊(cè)商標(biāo)，核定使用商品為第31類“鮮水果、新鮮蔬菜、甘蔗”等。
被告：深圳百果園公司
該公司擁有第16061008號(hào)、第6807648號(hào)注冊(cè)商標(biāo)，核定使用商品分別為第9類“計(jì)算機(jī)軟件（已錄制）、計(jì)算機(jī)程序（可下載軟件）”等和第35類“替他人推銷”等。
原告東方祥麟公司主張被告深圳百果園公司在鮮水果上使用了與其注冊(cè)商標(biāo)相似的“百果園”等標(biāo)識(shí)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，提起標(biāo)的額高達(dá)9103萬(wàn)元的侵權(quán)訴訟。
法院審理：
泉州中院經(jīng)審理認(rèn)為被告經(jīng)營(yíng)范圍不包括種植，深圳百果園公司的營(yíng)業(yè)范圍包括水果銷售；在網(wǎng)上銷售農(nóng)產(chǎn)品、食品；經(jīng)營(yíng)電子商務(wù)；水果銷售及加工等，屬于在商品流通領(lǐng)域以提供水果銷售、加工及配套服務(wù)為主的服務(wù)型企業(yè)。
原告東方祥麟公司的注冊(cè)商標(biāo)在第31類（鮮水果），被告深圳百果園公司的注冊(cè)商標(biāo)在第35類（替他人推銷），被告合法使用了第35類的核定服務(wù)范圍，并未侵權(quán)。
審判結(jié)果：
泉州市中級(jí)法院一審駁回了東方祥麟公司的訴訟請(qǐng)求，認(rèn)為兩者注冊(cè)商標(biāo)在圖形及字母方面存在較大差別，所屬商品或服務(wù)類別亦不同，共存于市場(chǎng)并不會(huì)造成相關(guān)消費(fèi)者的混淆。
原告東方祥麟公司隨即上訴至福建省高級(jí)法院，二審法院判決駁回上訴，維持原判。
案件總結(jié)：
從申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)間來(lái)看，海南東方祥麟公司早于深圳百果園公司，也是因此，原告認(rèn)為被告使用“百果園”商標(biāo)銷售鮮水果的行為侵犯了其注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，索賠9100萬(wàn)余元。但是，深圳百果園公司使用“百果園”商標(biāo)用在水果門店招牌、自媒體、小程序、餓了么、支付寶等，屬于第35類服務(wù)商標(biāo)，這與其注冊(cè)35類商標(biāo)提供的服務(wù)相符。相反，海南東方祥麟公司不僅有種植加工，還有授權(quán)門店零售，已經(jīng)超過(guò)其商標(biāo)規(guī)定的31類了。
在該案中，深圳百果園公司擁有的多件商標(biāo)被核定使用在第35類“替他人銷售和替他人推銷”服務(wù)中。對(duì)此，東方祥麟公司認(rèn)為，深圳百果園公司對(duì)相關(guān)商標(biāo)的使用屬于在第31類中“鮮水果”上的使用，而非在第35類“替他人推銷”服務(wù)上的使用，因此，深圳百果園公司在屬于相同商品上使用與原告商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的行為，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
那么，深圳百果園公司能否在零售服務(wù)中使用其在《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類表》（下稱《分類表》）第35類中“替他人銷售”“替他人推銷”類別享有的注冊(cè)商標(biāo)呢？對(duì)此，該案法官介紹，雖然我國(guó)在2007年1月1日以前施行的第八版《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》（下稱《區(qū)分表》）對(duì)第35類商標(biāo)的注釋中規(guī)定，“本類……尤其不包括：其主要職能是銷售商品的企業(yè)，即商業(yè)企業(yè)的活動(dòng)”，但我國(guó)于2007年1月1日正式啟用的第九版《區(qū)分表》中已刪去前述內(nèi)容，且第九版《區(qū)分表》關(guān)于商品零售服務(wù)依然沒(méi)有設(shè)立單獨(dú)的商標(biāo)類別。故在實(shí)際經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，多數(shù)商品零售服務(wù)企業(yè)通過(guò)在《區(qū)分表》第35類“推銷（替他人）”類別上注冊(cè)商標(biāo)，例如“家樂(lè)?！薄叭A潤(rùn)萬(wàn)家”等，并將上述注冊(cè)商標(biāo)實(shí)際用于商場(chǎng)、超市經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，用來(lái)標(biāo)識(shí)零售服務(wù)來(lái)源。由于實(shí)際經(jīng)營(yíng)中大多數(shù)零售商家在第35類“替他人推銷”類別上申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)并將該商標(biāo)實(shí)際用于商場(chǎng)、超市的商品零售服務(wù),而且商家們的這種實(shí)際使用服務(wù)商標(biāo)的行為,也明確地向相關(guān)公眾傳達(dá)了同樣的信息,足以使相關(guān)公眾認(rèn)為該類服務(wù)商標(biāo)核定使用的范圍就是商場(chǎng)、超市等提供的商品零售服務(wù)。因此，可以認(rèn)定大部分的零售服務(wù)商及廣大消費(fèi)者在長(zhǎng)期的市場(chǎng)實(shí)踐中逐漸認(rèn)可第35類“替他人推銷”商標(biāo)可以用于標(biāo)識(shí)商品的零售服務(wù)。
