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專利和商業(yè)秘密如何選擇

作者:行之知識(shí)產(chǎn)權(quán)   來(lái)源:   時(shí)間:2020-08-05

 

  可能有不少企業(yè)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)一直都是一知半解,以為知識(shí)產(chǎn)權(quán)都是保密的。其實(shí)在七大類知識(shí)產(chǎn)權(quán)當(dāng)中,大概唯一保密的就是商業(yè)秘密,而其他的知識(shí)產(chǎn)權(quán)恰恰相反,必須公開(kāi)才能主張權(quán)利。專利就是其中之一。
  一、專利必須登記
  專利和商標(biāo)有些類似的地方,商標(biāo)只有經(jīng)過(guò)注冊(cè)后才能享有專用權(quán)。非注冊(cè)商標(biāo)要得到保護(hù)的門檻非常高。專利也一樣,要得到專有權(quán)的保護(hù),必須經(jīng)過(guò)注冊(cè)才行。
  商標(biāo)有很多種,除了我們一般認(rèn)知的商品和服務(wù)商標(biāo)外,還有集體商標(biāo)、地理標(biāo)志等等,也屬于商標(biāo)保護(hù)的一部分。比如,我們耳熟能詳?shù)慕鹑A火腿、碭山梨、龍井茶等等。
  專利也有好幾種,具體說(shuō)有三種:發(fā)明專利、實(shí)用新型專利、外觀設(shè)計(jì)專利。其中發(fā)明專利的保護(hù)期最長(zhǎng),實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)期較短。
  專利登記時(shí)要經(jīng)過(guò)審查,還要公示。也就是說(shuō),取得利的技術(shù),其實(shí)都是公開(kāi)技術(shù)。但是由于得到了法律的保護(hù),除了權(quán)利人或者得到權(quán)利人的許可,其他人是不能擅自使用他人專利的。
  所以,說(shuō)中國(guó)通過(guò)網(wǎng)絡(luò)黑客去偷外國(guó)的專利技術(shù)這種說(shuō)法本身就是錯(cuò)誤的。他們的專利技術(shù)都在公告上面發(fā)表了,為何還要通過(guò)黑客去偷?
  二、商業(yè)秘密要符合很多要件
  商業(yè)秘密,和競(jìng)業(yè)限制有點(diǎn)關(guān)系,其實(shí)不是這么回事,別說(shuō)HR,就是律師里面如果不是專業(yè)搞競(jìng)爭(zhēng)法的,能把商業(yè)秘密理解透徹也不容易。
  關(guān)于商業(yè)秘密的問(wèn)題,我在前幾年用了大量的文章來(lái)闡述。因?yàn)楫?dāng)初要評(píng)高級(jí)經(jīng)濟(jì)師,我選的專業(yè)是企業(yè)法務(wù),為論文積累材料,所以寫(xiě)了很多篇。有興趣的可以往前翻歷史文章去看看。這里就不再多講了。總之記住一點(diǎn)就行,不是鎖在保險(xiǎn)箱里的東西都可以作為商業(yè)秘密的。需要符合很多條件才能構(gòu)成商業(yè)秘密。
  另外,侵犯商業(yè)秘密的工作,現(xiàn)在難度降低很多。特別是《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二次修改,把侵權(quán)責(zé)任的舉證責(zé)任倒置后。這也是我國(guó)更加重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的一個(gè)具體措施。
  以我在商業(yè)秘密保護(hù)中曾經(jīng)辦理和接觸過(guò)的案例來(lái)說(shuō),商業(yè)秘密保護(hù)中的行政保護(hù)力度其實(shí)一直還是蠻強(qiáng)的。特別是在舉證方面,依靠行政機(jī)關(guān)的力量來(lái)**,是一條比較有效的途徑。
  當(dāng)然,企業(yè)在內(nèi)部工作制度和流程設(shè)計(jì)方面,也要早布局,做好防范工作。這方面做得好的企業(yè)也不多見(jiàn)。
  三、獨(dú)門技術(shù)如何保護(hù)
  隨著新技術(shù)、新材料、新工藝不斷運(yùn)用到生產(chǎn)中,擁有獨(dú)門技術(shù)成為企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力。那么,這些獨(dú)門技術(shù)到底是選擇申請(qǐng)專利,還是以商業(yè)秘密的方式予以保護(hù)呢?這對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō),其實(shí)是一個(gè)戰(zhàn)略選擇。
  企業(yè)如何選擇需要考慮幾個(gè)方面。
  第一,技術(shù)門檻有多高。
  有些技術(shù)雖然新,但是并不復(fù)雜,完全可以通過(guò)逆向工程獲得該技術(shù)。這類技術(shù)如果不申請(qǐng)專利,很容易就被其他企業(yè)模仿了。如果商業(yè)秘密保護(hù)也要構(gòu)成商業(yè)秘密被竊取的要件。但是逆向工程顯然不在被禁止的范圍內(nèi)。
  第二,企業(yè)自身能力有多強(qiáng)。
  有些技術(shù)可能門檻很高,但是并非不可逾越,如果作為商業(yè)秘密保護(hù)可能還是有風(fēng)險(xiǎn)的。但是如果我們自己從發(fā)現(xiàn)機(jī)制到手段都沒(méi)跟上的話,可能等我們發(fā)現(xiàn)時(shí),早就已經(jīng)泛濫成災(zāi),造成不可挽回的損失了。也就是,自己的市場(chǎng)監(jiān)控能力一定要強(qiáng),并能熟練使用各種手段來(lái)保護(hù)自己。
  第三,產(chǎn)品的生命周期有多長(zhǎng)。
  有些產(chǎn)品可能周期很短,等專利申請(qǐng)下來(lái),產(chǎn)品都過(guò)氣了。這個(gè)情況下,企業(yè)肯定不會(huì)選擇專利保護(hù),即便有被仿冒的可能性也不會(huì)選擇申請(qǐng)專利了。
  第四,該項(xiàng)技術(shù)未來(lái)成為行業(yè)基本標(biāo)準(zhǔn)的可能性有多大。
  很多技術(shù)剛出來(lái)的時(shí)候是新的,但是隨著技術(shù)的普及,逐漸就成了行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)指標(biāo)。如果這類技術(shù)當(dāng)做商業(yè)秘密保護(hù),反而可能喪失先機(jī)。而且不能保證同樣的技術(shù),其他企業(yè)不會(huì)發(fā)明出來(lái)。
  總之,采用專利保護(hù)自己的技術(shù),還是采用商業(yè)秘密保護(hù)自己的技術(shù),是企業(yè)多方面權(quán)衡后的決策,沒(méi)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。

 

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