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先寫論文,先賣產(chǎn)品,專利申請(qǐng)有可能喪失新穎性

作者:行之知識(shí)產(chǎn)權(quán)   來源:   時(shí)間:2020-08-11

 

  在先公開不破壞專利新穎性,即不喪失新穎性的公開,是指申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造雖然在其申請(qǐng)日前已經(jīng)被公開但卻依法不因此喪失新穎性。
  而這一切不包括,你發(fā)表論文,發(fā)表雜志,對(duì)于醫(yī)生和老師來說,論文期刊的發(fā)表對(duì)他們至關(guān)重要,但是很多人并不知道,即便是署名于你的論文,一旦提前公開就構(gòu)成專利法意義上的對(duì)比文件。
  還有一些企業(yè),產(chǎn)品都賣了幾十年了,也沒有想到去申請(qǐng)專利,但是現(xiàn)在也想去申請(qǐng)專利。

  無論是第一種還是第二種,先問自己幾個(gè)問題,

  一,我還能申請(qǐng)專利嗎?

  二、我申請(qǐng)專利后,我能拿到專利權(quán)嗎?
  三、我能拿著我的專利去嗎?
  第一個(gè)問題,答案是肯定的,申請(qǐng)專利是公民的權(quán)利不是義務(wù),只要你想,那你就可以。
  第二和第三,回答是不確定。
  你的在先公開,不一定就會(huì)被審查員發(fā)現(xiàn),僥幸說不定你能拿到專利權(quán)。
  你的在先公開,不一定會(huì)被成為無效的理由,因?yàn)榭赡苷也坏阶C據(jù),即便無效 不成功,還有司法審判等著你,對(duì)方拿出證據(jù),也有可能使你無法。
  那么有沒有一些是專利法規(guī)定的,可以允許在先公開,而不破壞專利新穎性的呢?
  如果一律將其視為破壞專利新穎性的公開,可能會(huì)阻礙發(fā)明創(chuàng)造的盡早公開,同時(shí)對(duì)發(fā)明人來說顯得過于嚴(yán)苛。
  為此,《專利法》又特別規(guī)定了不喪失新穎性公開的情形,即申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造雖在專利申請(qǐng)日前公開但卻不破壞其新穎性。
  這就是我國《專利法》第二十四條規(guī)定:“申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前六個(gè)月內(nèi),有下列情形之一的,不喪失新穎性:
 ?。ㄒ唬┰谥鬓k或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)上首次展出的;
 ?。ǘ┰谝?guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的;
 ?。ㄈ┧宋唇?jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容的。”但《專利法》第二十四條的上述規(guī)定,特別是其中“他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容”不導(dǎo)致在后“申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造”不喪失新穎性的規(guī)定,如何適用于專利權(quán)無效宣告請(qǐng)求審查程序及相應(yīng)的訴訟程序,無論是法律法規(guī)還是《專利審查指南》,都缺乏明確有效的規(guī)范。
  從公開方式上看,專利申請(qǐng)人主動(dòng)公開其發(fā)明創(chuàng)造的,其構(gòu)成不喪失新穎性的在先公開方式應(yīng)當(dāng)是在主辦或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)上首次展出的,或者在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的。“所謂主辦的國際展覽會(huì),包括國務(wù)院、各部委主辦或者國務(wù)院批準(zhǔn)由其他機(jī)關(guān)或者地府舉辦的國際展覽會(huì);承認(rèn)的國際展覽會(huì),包括一定級(jí)別的由外國舉辦的國際展覽會(huì);所謂國際展覽會(huì),是指展出的展品除了舉辦國的展品以外,還必須有來自外國的產(chǎn)品。展覽會(huì)上的展出只能是單純的展出,不包括銷售行為……”如果專利申請(qǐng)人在先主動(dòng)公開其“申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造”采取不是上述方式,則均不構(gòu)成不喪失新穎性的公開。專利權(quán)人被動(dòng)公開其發(fā)明創(chuàng)造的,即“申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造”是“他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容的”,則無論其該他人采取何種公開方式,均可能構(gòu)成不喪失新穎性的公開。此外,有一種觀點(diǎn)認(rèn)為從我國《專利法》第二十四條規(guī)定來看,在先展出公開只能是首次公開。“在現(xiàn)有法律沒有修改之前,無端忽略專利法第二十四條中的‘首次’明顯不妥?!币虼耍罢褂[會(huì)上的展出……必須是首次,如果在申請(qǐng)日前六個(gè)月內(nèi)又發(fā)生了第二次展出,盡管也是在主辦或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)上,但已不符合該條的規(guī)定,不再享有新穎性寬限期?!?br />   我們認(rèn)為這種觀點(diǎn)是不恰當(dāng)?shù)?,“申?qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造”只要是在專利申請(qǐng)日前六個(gè)月內(nèi)“主辦或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)上的展出”,如果首次展出都不使“申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造”喪失新穎性,則其后的展出也不應(yīng)當(dāng)使“申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造”喪失新穎性。

 

標(biāo)簽: 申請(qǐng)專利

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