外觀設(shè)計專利申請時如何運用色彩保護？

 

　　在確定色彩在外觀設(shè)計專利保護范圍中的作用之前，我們先回顧一下專利法對于外觀設(shè)計的定義，專利法第二條第四款規(guī)定“外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、 圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、 圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計”，根據(jù)專利法對外觀設(shè)計的定義，外觀設(shè)計包括形狀、圖案或或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合，產(chǎn)品的色彩不能單獨構(gòu)成外觀設(shè)計，也就是說，單純色彩這一設(shè)計要素是無法構(gòu)成外觀設(shè)計的，其必須要依附于形狀和/或圖案中，當其成為外觀設(shè)計的組成元素時，其將會成為外觀設(shè)計的組成部分，因此，在確定外觀設(shè)計專利保護范圍的時候，色彩這一設(shè)計要素應(yīng)當要予以考慮，由此可見，色彩對于外觀設(shè)計專利的保護范圍是具有限定作用的。

　　既然色彩對于外觀設(shè)計專利的保護范圍是具有限定作用的，那么在具體的侵權(quán)比對分析時，又怎么考慮色彩在外觀設(shè)計專利保護中的地位呢？一種觀點認為，專利權(quán)人在申請時提出了請求保護色彩，色彩這一設(shè)計要素就相當于發(fā)明、實用新型新型專利權(quán)利要求中的“必要技術(shù)特征”，那在進行侵權(quán)比對分析時，就可以類推地適用發(fā)明、實用新型新型專利侵權(quán)判定中的“全面覆蓋原則”，若被訴侵權(quán)設(shè)計并沒有采用外觀設(shè)計專利中的色彩，那就不滿足“全面覆蓋原則”，侵權(quán)就不成立。另一種觀點則認為，外觀設(shè)計專利的保護范圍由圖片或者照片所示的形狀、圖案和色彩共同形成的外觀設(shè)計整體確定。

　　若是采用第一種觀點，他人即可通過在外觀設(shè)計專利上簡單地替換不同的色彩，就可以輕易地規(guī)避專利侵權(quán)，由于單一色彩的簡單替換，并不必然會帶來整體視覺效果的明顯差異，因此，第一種觀點并不符合外觀設(shè)計侵權(quán)判定中“整體觀察，綜合判斷”的基本原則。此外，北京市高級人民法院《專利侵權(quán)判定指南（2017）》第68條也明確規(guī)定“外觀設(shè)計專利請求保護色彩的，應(yīng)當將請求保護的色彩作為確定外觀設(shè)計專利權(quán)保護范圍的設(shè)計特征之一，即在侵權(quán)判定中，應(yīng)當將其所包含的形狀、圖案、色彩及其組合與被訴侵權(quán)產(chǎn)品相應(yīng)的形狀、圖案、色彩及其組合進行綜合對比”。同時，在上海市高級人民法院(2013)滬高民三(知)終字第37號一案中，法院的裁判要點指出“涉案外觀設(shè)計明確請求保護色彩的，需要考慮該設(shè)計特征的設(shè)計空間，若色彩的變化空間較小，一般消費者則更易關(guān)注色彩變化，請求色彩保護者意味著對其專利保護范圍的進一步限定，色彩轉(zhuǎn)換就可能帶來整體視覺效果的明顯差異?！?。

　　也就是說，在司法實踐中，即便專利權(quán)人在申請階段中請求保護色彩，在判斷被控侵權(quán)設(shè)計與涉案專利外觀設(shè)計是否相同或者相近似時，仍然是要遵循“整體觀察，綜合判斷”這一基本原則，只不過是會使保護范圍的重心發(fā)生偏移，由形狀和圖案確定的保護范圍偏移向由形狀、圖案和色彩共同確定的保護范圍。

　　由此分析可知，對于色彩對外觀設(shè)計專利保護范圍的影響，我們可以得出如下的兩個結(jié)論：
　　1、若在申請時提出請求保護色彩，色彩對于外觀設(shè)計專利保護范圍具有限定作用，將色彩作為設(shè)計要點請求保護，應(yīng)當謹慎選擇；
　　2、即便請求保護色彩，在進行侵權(quán)判定時，仍然不能突破“整體觀察，綜合判斷”這一基本原則。
　　
　　什么情況下提出請求保護色彩？

　　由上述對于外觀設(shè)計的定義分析可知，色彩是需要依附于產(chǎn)品的形狀和/或圖案中，因此在考慮是否請求保護色彩時，首先要分析申請外觀設(shè)計產(chǎn)品的形狀和/或圖案和現(xiàn)有設(shè)計相比是否具有明顯的視覺效果差異，若具有，則無需考慮請求保護色彩，反之，則需考慮請求保護色彩，以滿足授權(quán)條件。

　　同時，對于不同類型的產(chǎn)品，色彩這一設(shè)計要素對于產(chǎn)品的整體視覺效果具有不同的影響。北京市高級人民法院《專利侵權(quán)判定指南（2017）》在第88、89條中明確指出“正常情況下，對于立體產(chǎn)品的外觀設(shè)計，通常形狀對整體視覺效果更具有影響，在進行相同相近似判斷時，應(yīng)以形狀為重點；但如果其形狀屬于慣常設(shè)計，則圖案、色彩對整體視覺效果更具有影響?！薄ⅰ皩τ谄矫娈a(chǎn)品的外觀設(shè)計，通常圖案、色彩對整體視覺效果更具有影響，在進行相同相近似判斷時，應(yīng)以圖案、色彩為重點?！?。

　　因此，對于在什么情況下提出請求保護色彩，我們可以遵循如下的兩個原則：
　　1、對于立體產(chǎn)品而言，色彩這一設(shè)計要素基本無需考慮請求保護，只有在產(chǎn)品的形狀和圖案都屬于慣常設(shè)計或者設(shè)計空間有限的情況下，才需考慮請求保護色彩；
　　2、對于平面產(chǎn)品而言，由于其視覺效果主要由圖案和色彩來決定，要重點考慮色彩這一設(shè)計要素，若單一圖案這一設(shè)計要素?zé)o法和現(xiàn)有設(shè)計進行區(qū)分，則需考慮請求保護色彩。但需要注意的是，產(chǎn)品上色彩的明暗、深淺變化而形成圖案的，應(yīng)當視為圖案設(shè)計要素，不應(yīng)將其歸入色彩設(shè)計要素。
　
　　色彩作為外觀設(shè)計的組成元素之一，其對于外觀設(shè)計專利申請是否能夠獲得授權(quán)以及在后續(xù)的維權(quán)中侵權(quán)判定是否成立都將會產(chǎn)生重要的影響，因此，在提出申請時，申請人/代理人要慎重權(quán)衡請求保護色彩所帶來的利弊問題，以正確地作出是否請求保護色彩的決定。